一、實際控制人認定的相關規(guī)定

       （一）《公司法》對實際控制人的界定

       根據(jù)《公司法》第二百一十七條第三款的規(guī)定，“實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！?/p>

根據(jù)《公司法》第二百一十七條第二款的規(guī)定，“控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！?/p>

       從以上《公司法》相關條款的規(guī)定可以得知控股股東與實際控制人的根本區(qū)別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實際控制人不直接持有公司股份。

       （二）《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》規(guī)定

根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》18.1第7條規(guī)定“實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！?/p>

       根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》18.1第8條規(guī)定“控制：指能夠決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策，并可據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，構成控制：

       1.股東名冊中顯示持有公司股份數(shù)量最多，但是有相反證據(jù)的除外；

       2.能夠直接或者間接行使一個公司的表決權多于該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東能夠行使的表決權；

       3.通過行使表決權能夠決定一個公司董事會半數(shù)以上成員當選；

       4.中國證監(jiān)會和本所認定的其他情形。”

       （三）《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》規(guī)定

       根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》18.1第6條規(guī)定“實際控制人：指通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。”

根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》18.1第7條規(guī)定“控制：指能夠決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：

       1.為上市公司持股 50%以上的控股股東；

       2.可以實際支配上市公司股份表決權超過 30%；

       3.通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；

       4.依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；

       5.中國證監(jiān)會或者本所認定的其他情形。”

       （四）《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定

       《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號，該意見中表明“公司控制權是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。因此，認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷?！?/p>

       根據(jù)以上相關規(guī)定可以看出，上海證券交易所的《股票上市規(guī)則》與《公司法》保持一致，將實際控制人界定為不是公司股東的人。但是深圳證券交易所以及《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》對實際控制人的界定與上海證券交易所及《公司法》不一致，前述二者并不要求實際控制人必須不能為公司股東。

       二、實際控制人認定的三種情況

       實際控制人在認定的時候呈現(xiàn)出以下三種情況：

       1.一股獨大

       第一大股東為絕對控股股東，此時控股股東的控制人就是公司的實際控制人。

       2.共同控制

       《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號，該意見中表明“發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：

       （1）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；

       （2）發(fā)行人公司治理結(jié)構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；

       （3）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現(xiàn)重大變更；

       （4）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其他條件。”

       3.無實際控制人

       股權較分散的前提下會出現(xiàn)無實際控制人的情況。相關的中介機構會從股權結(jié)構分散、董事會構成分散、各股東之間無一致行動協(xié)議等角度予以論證公司沒有實際控制人。

       以下搜集了共同控制人認定及無實際控制人認定的相關案例以做參考。

       三、共同控制人認定的相關案例

       （一）神州泰岳（2009年上市，股票代碼300002）

       公司主營業(yè)務為向國內(nèi)電信、金融、能源等行業(yè)的大中型企業(yè)和政府部門提供 IT 運維管理的整體解決方案，包括軟件產(chǎn)品開發(fā)與銷售、技術服務和相應的系統(tǒng)集成。

       1.共同控制的認定依據(jù)

       神州泰岳上市前披露的股權結(jié)構如下：

       王寧、李力為公司的共同實際控制人，報告期內(nèi)未發(fā)生變化；截至本招股說明書簽署之日，兩人各持有公司18.5756%的股權，并列為公司第一大股東。王寧自2001年5月起至今歷任公司董事長、總經(jīng)理、財務負責人，現(xiàn)任公司董事長；李力自2001年10月起至今歷任公司董事、常務副總經(jīng)理、總經(jīng)理，現(xiàn)任公司董事、總經(jīng)理。

       自報告期初至今，王寧、李力兩人各自直接、間接持有公司股權的比例在公司股東中一直并列第一，兩人合并直接、間接持有公司股權的比例在公司股東中一直位列第一；兩人都一直擔任公司董事和高級管理人員等重要職務，對公司股東大會、董事會的重大決策和公司經(jīng)營活動能夠產(chǎn)生重大影響；同時，根據(jù)歷史上的合作關系、公司實際運作情況以及王寧、李力兩人共同簽署的關于一致行動的《協(xié)議書》，認定王寧、李力兩人為公司的共同實際控制人，報告期內(nèi)未發(fā)生變化，且在本次發(fā)行后的可預期期限內(nèi)將繼續(xù)保持穩(wěn)定、有效存在。具體說明如下：

       （1）自報告期初至今，王寧、李力兩人合并持有公司股權的比例在公司股東中一直位列第一，對公司構成了共同控制。

       （2）自報告期初至今，王寧、李力兩人一直在公司擔任董事和高級管理人員等重要職務，對公司經(jīng)營決策具有重大影響。

       （3）報告期內(nèi)王寧、李力兩人持有公司股權的比例沒有重大變化，股權不存在重大不確定性。

       （4）公司報告期內(nèi)治理結(jié)構健全、運行良好

       公司自 2002 年 6 月整體改制設立為股份有限公司起即開始逐步建立健全公司法人治理結(jié)構。自報告期初至本招股說明書簽署之日， 公司治理結(jié)構逐步完善，在原有董事會、監(jiān)事會基礎上，建立了獨立董事制度和戰(zhàn)略、提名、薪酬與考核以及審計等專業(yè)委員會，公司治理運行良好。王寧、李力兩人對公司的共同控制未對公司的規(guī)范運作產(chǎn)生不利影響。

       （5）王寧、李力兩人簽署了一致行動協(xié)議，以保證公司控制權的持續(xù)穩(wěn)定。

       （6）保薦人和北京市天元律師事務所關于公司實際控制人認定的意見

       保薦人和北京市天元律師事務所均認為， 發(fā)行人關于實際控制人的認定符合《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用--證券期貨法律適用意見第 1 號》（證監(jiān)法律字[2007]15 號）的要求，王寧、李力兩人共同簽署的關于一致行動的《協(xié)議書》合法有效，兩人的權利義務清晰、責任明確，王寧、李力兩人為發(fā)行人的共同實際控制人，報告期內(nèi)未發(fā)生變化，并且在未來可預期的期限內(nèi)將繼續(xù)保持穩(wěn)定。

       （二）新開源（2010年上市，股票代碼300109）

       公司主營業(yè)務為PVP 系列產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售的企業(yè)。PVP 系列產(chǎn)品作為一種輔料、添加劑或者助劑，廣泛應用于日用化工、醫(yī)藥工業(yè)、釀酒和飲料工業(yè)、顏料涂料、紡織工業(yè)、造紙工業(yè)、采油、感光材料和電子工業(yè)等領域。

       1.共同控制的認定依據(jù)

       新開源上市前披露的股權結(jié)構如下：

       截至本招股意向書簽署之日，王東虎、楊海江、王堅強三人合計持有本公司52.45%，能對本公司決策產(chǎn)生重大影響并能夠?qū)嶋H支配公司的經(jīng)營決策，是本公司的共同控股股東暨實際控制人。

       王東虎、楊海江、王堅強三人共同控制本公司具體體現(xiàn)在以下方面：

       （1）王東虎、楊海江、王堅強合計直接持股超過 51%

       王東虎、楊海江、王堅強均直接持有發(fā)行人股份，共同持有公司股份超過51%。王東虎、楊海江、王堅強一直是持有、實際支配公司股份表決權比例最高的三名股東，公司最近 3 年內(nèi)持有、實際支配公司股份表決權比例最高的股東發(fā)生變更，不存在重大不確定性。

       （2）王東虎、楊海江、王堅強一致行動，支配公司股東大會決策。

       （3）王東虎、楊海江、王堅強一致行動，支配或影響董事會決策。

       （4）王東虎、楊海江、王堅強對董事和高級管理人員的任免具有重大影響。

       （5）公司治理結(jié)構健全、運行良好，王東虎、楊海江、王堅強共同擁有發(fā)行人控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作。

       （6）王東虎、楊海江、王堅強通過一致行動協(xié)議保證未來公司控制權的穩(wěn)定。

       （7）王東虎、楊海江、王堅強作出的股份鎖定承諾，有利于公司控制權穩(wěn)定。

       發(fā)行人律師認為：王東虎、楊海江、王堅強合計持有發(fā)行人超過 51%的股份；自新開源有限設立至今，三人均通過采取一致行動，控制和支配新開源有限股東會或發(fā)行人股東大會，并支配和影響董事會的決策。該等共同控制是穩(wěn)定存在、真實、有效的。王東虎、楊海江、王堅強簽署的《一致行動人協(xié)議》進一步保證了該等共同控制在發(fā)行人發(fā)行上市后的四年內(nèi)將持續(xù)穩(wěn)定存在。王東虎、楊海江、王堅強還作出了股份鎖定承諾，有利于公司控制權穩(wěn)定。因此，王東虎、楊海江、王堅強為發(fā)行人共同控制人。

       （三）亞威股份（2011年上市，股票代碼002559）

       公司主營業(yè)務為板材成形機床產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)、加工及銷售。  

       1.共同控制的認定依據(jù)

       亞威股份上市前披露的股權結(jié)構如下：

       吉素琴、冷志斌、聞慶云、王宏祥、周家智、楊林、施金霞、王守元、王峻等 9 人為公司的控股股東暨實際控制人，其直接持有公司 30.85%的股權及

       公司股東亞威科技 87.94%的股權，通過直接持有和控制亞威科技，吉素琴等 9人實際擁有公司 51.74%的權益并控制公司 54.60%的股權。報告期內(nèi)，吉素琴等 9 人一直在公司從事經(jīng)營和管理工作。

       （1） 2008 年 4 月 28 日， 吉素琴等 9 人共同簽署了一致行動《協(xié)議書》，約定：協(xié)議各方在股份公司決策過程中作為一致行動人，采取一致行動，共同向股東大會提出議案，共同提名股份公司董事、獨立董事、監(jiān)事候選人，共同召集臨時股東大會， 據(jù)協(xié)議各方事先確定的一致的投票意見對股東大會審議的議案行使表決權，委托行使未注明投票意向的表決權；作為亞威科技的股東，協(xié)議各方在亞威科技就股份公司召開股東大會的有關事宜決策時也應采取一致行動， 確保亞威科技在股份公司召開股東大會時與協(xié)議各方保持一致，采取相同意思表示；在本協(xié)議生效期限內(nèi)，未經(jīng)其他協(xié)議方多數(shù)同意，任何一方不得將所持股份進行出售、質(zhì)押或設置其他第三方權益，也不得將所持的亞威科技的股權進行出售、質(zhì)押或設置其他第三方權益；協(xié)議有效期為五年（即自 2008 年 3 月 1 日起至 2013年 2 月 28 日），若股份公司成功上市，自上市之日起至 2013 年 2 月 28 日不足三年的，則本協(xié)議的有效期應延長至股份公司上市屆滿三年之日。

       （2）吉素琴等 9 人于 2008 年 4 月 30 日作出承諾：于股份公司股票在證券交易所上市交易之日起 36 個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或委托他人管理本人直接或間接持有的股份公司的股份，也不由股份公司回購本人直接或間接持有的股份。

       （3）吉素琴等 9 人控股的亞威科技于 2008 年 4 月 30 日作出承諾： 于股份公司股票在證券交易所上市交易之日起36 個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或委托他人管理本公司所持有的股份公司的股份，也不由股份公司回購本公司所持有的股份。

       （四）規(guī)范運作情況：公司已設立了股東大會、董事會和監(jiān)事會等決策及監(jiān)督機構，其中董事會下設有戰(zhàn)略決策委員會、提名委員會、審計委員會、薪酬與考核委員會等四個專門委員會；公司聘請了總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員，并在公司的內(nèi)部設立了相應的職能部門。公司具有健全的公司治理結(jié)構。

       公司制定了股東大會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、獨立董事工作細則、董事會專門委員會工作細則及總經(jīng)理工作細則等內(nèi)部管理制度。

       自公司變更設立以來， 截止本招股說明書出具日， 公司的股東大會、 董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理機構能夠依法履行《公司法》、《公司章程》及內(nèi)部管理制度所規(guī)定的職責，運行良好，吉素琴等 9 人共同擁有公司實際控制權的情況并未影響公司的規(guī)范運作。

       發(fā)行人律師認為，報告期內(nèi)，吉素琴、冷志斌、聞慶云、王宏祥、周家智、楊林、施金霞、王守元、王峻等 9 人作為“一致行動人”一直共同控制著公司的經(jīng)營管理，對公司共同擁有實際控制權，為公司的共同實際控制人，公司最近三年內(nèi)實際控制人保持穩(wěn)定，沒有發(fā)生變更。

       四、無實際控制人認定的相關案例

       （一）天源迪科（2010年上市，股票代碼300047）

       公司主營業(yè)務是電信、公安及其它行業(yè)應用軟件產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)和銷售，計算機軟、硬件系統(tǒng)集成，技術支持與服務。

       1.認定理由

       本公司不存在控股股東和實際控制人。以下內(nèi)容均摘自該公司的招股說明書。

       （1）公司股權結(jié)構分散，不存在控股股東和實際控制人

        最近兩年內(nèi)，本公司股權結(jié)構未發(fā)生任何變化，股權結(jié)構一直維持比較分散的狀態(tài)，不存在控股股東和實際控制人。自2007年5月21日本公司完成最后一次增資以來，本公司股權至今未發(fā)生任何變化，具體情況如下：

       （2）本公司單一股東無法控制股東大會

       根據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定，股東大會作出決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過，特殊事項須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。本公司任何單一股東所持有的公司股份均未超過公司總股本的20%，因此，本公司任何單一股東均無法控制股東大會或?qū)蓶|大會決議產(chǎn)生決定性影響。

       （3）本公司單一股東無法控制董事會

       本公司自然人股東陳友、吳志東、陳魯康、謝曉賓、李謙益、楊文慶均在公司董事會中擔任董事，上述股東在董事會席位上的分配比較均衡。不存在任何單一股東單獨控制董事會的情形。

       （4）本公司的股東間無一致行動

        本公司歷次股東大會中，股東在進行表決前均沒有一致行動的協(xié)議或意向，亦不存在任何股東的表決權受到其他股東控制或影響的情形。

       本公司歷次董事會中，董事在進行表決前均沒有一致行動的協(xié)議或意向，亦不存在任何董事的表決權受到其他方控制或影響的情形。

       本公司的股東陳友、吳志東、陳魯康、天澤投資、謝曉賓、李謙益、李堃、王懷東、楊文慶于2009年7月20日出具《聲明》：各股東之間未簽訂任何一致行動協(xié)議或?qū)嵤┢渌魏慰赡芗s束數(shù)名股東共同行使股東權利而實際控制本公司的行為。

       綜上，本公司股權結(jié)構一直較為分散，不存在控股股東和實際控制人，亦不存在多人共同擁有公司控制權的情形。

       2.解決措施

       針對公司股權分散、無實際控制人的情況，公司采取如下措施保證公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性、公司治理的有效性以及避免公司內(nèi)部人控制對股東利益帶來的影響。

       （1）本公司股東承諾上市后鎖定股份

       本公司股東陳友、吳志東、陳魯康、天澤投資、謝曉賓、李謙益、楊文慶、李堃、王懷東于2009年7月20日均簽署了《關于本次發(fā)行前股東所持股份的流通限制和自愿鎖定股份的承諾函》，其中，陳友、吳志東、陳魯康、天澤投資、謝曉賓、李謙益、楊文慶承諾其所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為36個月；李堃、王懷東承諾其所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為12個月。本公司通過股東承諾鎖定股份的方式，保持本公司在上市后的股權結(jié)構穩(wěn)定，保證股東大會作為經(jīng)營決策層的的穩(wěn)定性。

       （2）本公司建立了健全的內(nèi)部管理制度保證公司治理的有效性

       公司依法制定了健全的內(nèi)部管理制度；公司設置了獨立董事，強化對董事會及經(jīng)理層的約束和監(jiān)督；公司董事監(jiān)事選任實施累積投票制，任何股東單獨均不能通過實際支配公司股份表決權決定公司董事會半數(shù)以上成員選任。公司歷次股東（大）會、董事會、監(jiān)事會均按照公司法和公司章程規(guī)定的職權履行職責，該等股東（大）會、董事會、監(jiān)事會會議議案均是由全體股東、董事、監(jiān)事一致表決通過。

       （3）本公司建立了健全的內(nèi)部控制制度防范內(nèi)部人控制以保障股東利益

       公司制定了《對外擔保管理規(guī)定》、《關聯(lián)交易公允決策制度》、《投資管理制度》，從而避免因可能的內(nèi)部人控制而損害股東利益；同時考慮到上市后公眾股東的利益保障，公司還制定了《投資者關系管理制度》、《信息披露管理制度》，確保本公司上市后公眾股東能及時、準確的獲取本公司對外披露的信息，從而有利于公眾股東有效的參與公司的治理，保障公眾股東的利益。公司制定了一套包括組織架構、治理結(jié)構、管理制度、財務制度等在內(nèi)的較為健全有效的內(nèi)部控制體系，以確保公司的各項生產(chǎn)、經(jīng)營活動都能有章可循。

       綜上所述，本公司股權分散、無實際控制人的狀況，并未影響公司經(jīng)營業(yè)績的穩(wěn)定和公司治理的有效性，公司已采取了有效措施確保公司股權結(jié)構的穩(wěn)定性、經(jīng)營決策的穩(wěn)定性和避免內(nèi)部人控制。

       （二）康尼機電（2014年上市，股票代碼603111）

       公司主營業(yè)務為軌道交通門系統(tǒng)的研發(fā)、制造和銷售及提供軌道交通裝備配套產(chǎn)品與技術服務。

       1.認定理由

       本公司不存在控股股東和實際控制人。以下內(nèi)容均摘自該公司的招股說明書。

       （1）公司股權結(jié)構較為分散，不存在控股股東和實際控制人

       報告期內(nèi)，公司股權結(jié)構未發(fā)生重大變化，股權結(jié)構一直維持比較分散的狀態(tài)，不存在控股股東和實際控制人。目前，公司共有 98 名股東，持股比例超過 5%的股東共計 3 名，第一大股東持股比例為 18.42%，第二大股東持股比例為 10.09%，第三大股東持股比例為 6%，沒有任何單一股東所持股權比例超過20%，任何一名股東單獨所持股權比例均沒有絕對優(yōu)勢。其中第一大股東資產(chǎn)經(jīng)營公司除向公司提名兩名董事外，并不會對公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動進行干預，其對公司經(jīng)營決策的影響僅限于其在董事會的席位及在股東大會中的表決權。第二大股東金元貴先生作為公司的創(chuàng)始人之一，現(xiàn)任公司董事長，對公司的發(fā)展規(guī)劃和經(jīng)營決策發(fā)揮著重要的作用，但根據(jù)《公司法》和公司現(xiàn)行有效的《公司章程》的規(guī)定，作為公司的主要股東和董事，其并不能實際控制公司董事會和股東大會的表決結(jié)果。第三大股東光大金控作為財務投資人，于 2011 年 9 月才成為公司股東，既未提名董事也未提名監(jiān)事， 其對公司經(jīng)營決策的影響僅限于其在股東大會中的表決權。根據(jù)上述三名股東的書面確認，其對公司均沒有控制力，三名主要股東之間不存在關聯(lián)關系，也不存在共同控制的安排。具體股東情況列示如下：

       （2）公司單一股東無法控制股東大會

       根據(jù)《公司法》和公司現(xiàn)行有效的《公司章程》的規(guī)定，股東大會作出會議決議，普通決議需經(jīng)出席會議的股東所持表決權的過半數(shù)審議通過，特別決議需經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上審議通過。公司目前任何單一股東所持表決權不超過 20%，因此，公司任何單一股東均無法控制股東大會或?qū)蓶|大會作出決議產(chǎn)生決定性影響。

       （3）公司單一股東無法控制董事會

       根據(jù)公司章程的規(guī)定，董事會成員的任免由股東大會以普通決議通過。本公司董事均由股東大會選舉產(chǎn)生，且各股東均按照各自的表決權參與了董事選舉的投票表決。本公司任何單一股東均沒有能力決定半數(shù)以上董事會成員的選任。

       公司董事會目前由九名董事組成，其中三名為獨立董事，四名董事由自然人股東擔任，兩名董事由第一大股東資產(chǎn)經(jīng)營公司提名。根據(jù)《公司法》和公司現(xiàn)行有效的《公司章程》的規(guī)定，董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決實行一人一票。因此， 任何單一股東均無法控制公司董事會。

       （4）公司的股東間無一致行動安排

       根據(jù)公司全體股東出具的書面確認，任何股東與公司其他股東均不存在一致行動安排，也不會尋求與其他股東實施對公司的共同控制。

       綜上，本公司股權結(jié)構一直較為分散，不存在控股股東和實際控制人，亦不存在多人共同擁有公司控制權的情形。

       2.解決措施

       針對公司股權分散、無實際控制人的情況，公司采取如下措施保證公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性、公司治理的有效性以及避免公司內(nèi)部人控制對股東利益帶來的影響。

       （1）本公司股東承諾上市后鎖定股份

       公司法人股東資產(chǎn)經(jīng)營公司、光大金控和釣魚臺公司承諾：自公司股票首次

公開發(fā)行并上市之日起三十六個月內(nèi)， 不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份， 也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。

       公司董事金元貴、陳穎奇、高文明、劉文平，監(jiān)事張金雄、林慶曾，高級管理人員徐官南、朱衛(wèi)東、顧美華、陳磊、史翔、王亞東、唐衛(wèi)華承諾：自公司股票首次公開發(fā)行并上市之日起三十六個月內(nèi)， 不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份， 也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。在擔任公司董事、監(jiān)事或高級管理人員期間內(nèi)， 每年轉(zhuǎn)讓的股份不超過其直接或間接所持有公司股份數(shù)的25%。自離任上述職務后的半年內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的公司股份。

       公司核心技術人員丁瑞權、李恒文、劉落明、曾世文、劉斌坤、張偉、茅飛、陸馳宇、朱志勇承諾：自公司股票首次公開發(fā)行并上市之日起三十六個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份， 也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。

       上述股東合計持有公司 64.95%的股份。此外，上述股東以外的其他股東均承諾：自公司股票上市之日起十二個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份，也不由公司回購其直接或者間接持有的公司首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。公司通過股東承諾鎖定股份的方式，保持公司在上市后的股權結(jié)構穩(wěn)定，保證股東大會作為最終決策機構的穩(wěn)定性。

       （2）公司建立了規(guī)范的治理結(jié)構和健全的內(nèi)部控制制度，提高決策效率，防范內(nèi)部人控制

       公司根據(jù)《公司法》的規(guī)定，參照上市公司的規(guī)范要求，建立了規(guī)范、完善的公司治理結(jié)構，已經(jīng)形成了以股東大會為最高權力機構、董事會為決策機構、經(jīng)理層為執(zhí)行機構、監(jiān)事會為監(jiān)督機構，各司其職、互相協(xié)調(diào)的企業(yè)法人治理機構。為了進一步保護中小股東的利益，強化對董事會和經(jīng)理層的約束和監(jiān)督，公司建立了獨立董事制度，董事會成員中有 3 名獨立董事，占董事會人數(shù)的三分之一；同時建立了累積投票制度，公司董事、監(jiān)事的選任實施累計投票制。公司制定了《公司章程》及三會議事規(guī)則等一系列法人治理細則，明確了股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、獨立董事的權責范圍和工作程序。公司股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、獨立董事能夠按照《公司章程》和各種規(guī)章制度的規(guī)定依法履行職責。

       公司還根據(jù)《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》等法律法規(guī)的規(guī)定，按照自身的經(jīng)營特點，組建了較為規(guī)范的公司內(nèi)部組織機構，各內(nèi)部職能部門分工明確、權責分明；并建立了涵蓋生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)的內(nèi)部控制制度，包括業(yè)務管理、人力資源管理、財務管理和信息披露等方面，以確保公司的各項生產(chǎn)、經(jīng)營管理活動都能有章可循。根據(jù)蘇亞金誠于 2014 年 3 月 6 日出具的蘇亞鑒[2014]10 號《內(nèi)部控制鑒證報告》，公司的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。公司雖然沒有實際控制人，但通過建立規(guī)范的治理結(jié)構和健全的內(nèi)部控制制度，保證和提高了決策效率，防范了內(nèi)部人控制。

       （三）晶方科技（2014年上市，股票代碼603005）

       公司主營業(yè)務為集成電路的封裝測試業(yè)務，主要為影像傳感芯片、環(huán)境光感應芯片、微機電系統(tǒng)（MEMS）、 生物身份識別芯片、 發(fā)光電子器件（LED）等提供晶圓級芯片尺寸封裝（WLCSP）及測試服務。

        1.認定理由

       由于公司的股權結(jié)構、董事會決議及成員構成特點，無任何單一股東對公司的經(jīng)營方針及重大事項的決策能夠決定和作出實質(zhì)影響，并且股東之間不存在一致行動的情形， 因此，公司無控股股東、無實際控制人。

       （1）公司股權結(jié)構分散，不存在控股股東和實際控制人股權結(jié)構如下：

       （2）本公司單一股東無法控制股東大會

       根據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定，股東大會作出決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過，特殊事項須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。截至招股說明書簽署之日，公司共有 10 名股東，股權結(jié)構較為分散，第一大股東 EIPAT 和第二大股東中新創(chuàng)投持股比例分別為 35.27%和29.05%，無任何股東直接持股比例高于 50%；中新創(chuàng)投及其全資子公司合計持有公司第一大股東 EIPAT 28.28%的股權，中新創(chuàng)投作為有限投資者持有公司第四大股東英菲中新的 49.50%的股權，并且持有英菲中新必備投資者華億創(chuàng)投50%的股權，中新創(chuàng)投的控股股東元禾控股持有公司第十大股東德睿亨風 29%的股權，但是由于中新創(chuàng)投對 EIPAT、英菲中新、德睿亨風均無實際控制權，因此，中新創(chuàng)投及其子公司、控股股東在公司其他股東中持股不會影響中新創(chuàng)投作為公司股東的實際表決權；公司各股東均獨立行使表決權，彼此間不存在一致行動的情形；其各自亦與其他公司股東之間不存在通過協(xié)議、其他安排，與其他股東共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。因此，單一股東對公司的普通及重大決議均不產(chǎn)生實質(zhì)影響，公司無實際控制人。

       （3）本公司單一股東無法控制董事會

       公司董事會由 9 名董事組成，第一大股東 EIPAT 委派一名、第二大股東中新創(chuàng)投委派兩名，第三大股東 OmniH和第四大股東英菲中新各委派一名，還有一名為共同委派，其余三名為獨立董事，各股東在董事會席位上的分配仍然比較均衡。單一股東在公司董事會所占席位均未過半，無單一股東對董事會有實質(zhì)影響，單一股東對公司董事會均不構成實際控制。

       （4）本公司的股東間無一致行動

       雖然中新創(chuàng)投及其全資子公司持有公司第一大股東 EIPAT28.28%的股權；中新創(chuàng)投作為有限投資者持有公司第四大股東英菲中新的 49.50%的權益，同時，中新創(chuàng)投持有英菲中新必備投資者華億創(chuàng)投 50%的股權；中新創(chuàng)投的控股股東元禾控股持有公司第十大股東德睿亨風 29%的股權，但是中新創(chuàng)投對 EIPAT、英菲中新、德睿亨風均無實際控制權， EIPAT、中新創(chuàng)投、英菲中新、德睿亨風自成為公司股東以來，各自均獨立行使表決權，彼此間不存在一致行動的情形；其各自亦與其他公司股東之間不存在通過協(xié)議、其他安排，與其他股東共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。

       2.解決措施

       針對公司股權分散、無實際控制人的情況，公司采取如下措施保證公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性、公司治理的有效性以及避免公司內(nèi)部人控制對股東利益帶來的影響。

       （1）本公司股東承諾上市后鎖定股份

       公司全體股東簽署了《關于本次發(fā)行前股東所持有股份的流通限制和自愿鎖定股份的承諾函》，其中，中新創(chuàng)投承諾其間接所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為 36 個月，其直接所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為 60 個月； EIPAT、厚睿咨詢、豪正咨詢、晶磊有限承諾其所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為 36 個月； OmniH、英菲中新、泓融投資、德睿亨風、 Gillad Galor 承諾其所持有的股份自公司本次發(fā)行的股票上市之日起鎖定期為 12 個月。公司通過股東承諾鎖定股份的方式，保持公司在上市后的股權結(jié)構穩(wěn)定，保證股東大會作為經(jīng)營決策層的穩(wěn)定性。

       （2）本公司建立了健全的內(nèi)部管理制度保證公司治理的有效性

       公司依法制定了健全的內(nèi)部管理制度；公司設置獨立董事，強化對董事會及經(jīng)理層的約束和監(jiān)督；公司任何股東單獨均不能通過實際支配公司股份表決權決定公司董事會半數(shù)以上成員選任。公司歷次股東大會、董事會、監(jiān)事會均按照公司法和公司章程規(guī)定的職權履行職責，該等股東大會、董事會、監(jiān)事會會議議案均是由全體股東、董事、監(jiān)事一致表決通過。

       （3）本公司建立了健全的內(nèi)部控制制度防范內(nèi)部人控制以保障股東利益

       公司制定了《對外擔保管理規(guī)定》、《關聯(lián)交易公允決策制度》、《投資管理制度》，從而避免因可能的內(nèi)部人控制而損害股東利益；同時考慮到上市后公眾股東的利益保障，公司還制定了《投資者關系管理制度》、《信息披露管理制度》，確保本公司上市后公眾股東能及時、準確的獲取本公司對外披露的信息，從而有利于公眾股東有效的參與公司治理，保障公眾股東的利益。公司制定了一套包括組織架構、治理結(jié)構、管理制度、財務制度等在內(nèi)的較為健全有效的內(nèi)部控制體系，以確保公司的各項生產(chǎn)、經(jīng)營活動都能有章可循。華普天健對公司的內(nèi)部控制制度進行了專項審核，于 2013 年 11 月 18 日出具了會審字[2013]2122 號《內(nèi)部控制鑒證報告》，證明本公司的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。

       綜上所述，公司股權分散、無實際控制人的狀況，并未影響公司經(jīng)營業(yè)績的穩(wěn)定和公司治理的有效性，公司已采取了有效措施確保公司股權結(jié)構的穩(wěn)定性、經(jīng)營決策的穩(wěn)定性和避免內(nèi)部人控制。

（念桐咨詢“學海無涯”學習小組李義 、高崇宜供稿）