公司制度是純粹的舶來品，是隨著西方法律制度傳入我國的。根據(jù)鄧峰先生在《代議制的公司：中國公司治理中的權利和責任》一書中的觀點，公司由股東出資建立，由董事會治理。從歷史上看，董事會在公司治理中具有核心地位。

       董事會有兩個非常關鍵的源頭：

       第一，按照章程，采用政治治理的方式，這很顯然受到基督教傳統(tǒng)的影響，其目的在于保證組織的自治和獨立；

       第二，公司負有殖民、商業(yè)壟斷等管理政治或社會功能，并受到中世紀的議會、合議、代議等政治傳統(tǒng)的影響，采取了政治組織的原則。

       這兩個源頭體現(xiàn)了公司作為私的政治實體的特點，從規(guī)制公司，到合股公司，再到現(xiàn)代私人公司，董事會的治理方式一直在頑強生存并發(fā)揮作用。

       西方法律制度傳入中國后，在現(xiàn)實運行的過程中，我國公司治理形成了鮮明的中國特色。

       主要表現(xiàn)在：

       1、公司主要由控股股東直接管理，董事會僅具有次要作用；

       2、以股東權力為中心，三角形的公司治理基礎結構；

       3、對注冊資本的限制、審查和復核，構成了對公司規(guī)制的主要途徑；

       4、以物權的方法來處理公司和股東之間的財產權利分配。（公司主要治理結構示意圖見下）

       由此可知，股東在公司的管理和支配方面占有絕對重要地位。但根據(jù)《公司法》的相關規(guī)定，股東會和董事會之間又存在著相互制約，共同行使公司管理權的關系。同時，我國公司法上，還有較具特色的“法定代表人”制度?？偠灾覈驹诮M織上有三個特點：
       一是機構法定。公司機構分為權力機構（股東會或者股東大會）、執(zhí)行機構（董事會或者執(zhí)行董事、經理）和監(jiān)督機構（監(jiān)事會或者監(jiān)事）。責任公司和股份公司采用基本相同的機構設置。對于國有獨資公司，公司法還設有若干特別條款。

       二是職權法定。法律列舉公司機構（包括經理）的各項職權，責任公司和股份公司各機構的法定職權相同。法律允許公司章程增設某機構的職權，但增設的職權可否改變法律對各機構職權的配置（例如，公司章程和股東會決議將股東會的職權配置給董事會行使），存在爭議。

       因此，職權法定事實上導致了強制性的分權，公司的控制權在股東會和董事會之間被強行分割。比如，《公司法》規(guī)定，股東會或者股東大會是公司的權力機構（第三十六、九十八條），但按照職權配置的法定架構，股東會（大會）做出的大多數(shù)決議，均須由董事會先提出具體方案。例如，股東會要分配利潤，須先由董事會制定并提出利潤分配方案，股東會擬減資或增資，也須先由董事會提出方案。股東會（大會）雖然掌握最終決定權，但通常情況下，它本身并不能啟動具體議案的審議。未經董事會提議而做出的股東會決議，可能因程序違法而被判決無效。

       三是特定職位法定。責任公司和股份公司均設有“法定代表人”作為公司的法定表意機關。法定代表人通常超越董事會和其他機構，成為公司的實際控制者。以下具體說明：

       （一）股東會（大會）

       有限責任公司的股東會和股份有限公司的股東大會，均由全體股東組成，為公司的“權力機構”。但權力機構的決策權行使，受到一些限制。第一，股東會（大會）無權任意設計公司內部管理架構，其架構和三會之間的權力分配，悉由法律規(guī)定。第二，股東會（大會）對公司的管理必須通過其他機構實施。盡管公司最重要的決議出自股東會（大會），但通常股東會（大會）須在董事會提議的基礎上做出決議，且不能直接以公司名義而必須通過業(yè)務執(zhí)行機構或代表人，對第三人為意思表示。

       股東會（大會）行使下列法定職權（根據(jù)公司法第37、99條）

       （1）決定公司的經營方針和投資計劃；

       （2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

       （3）審議批準董事會報告；

       （4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

       （5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

       （6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

       （7）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；

       （8）對發(fā)行公司債券做出決議；

       （9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；

       （10）修改公司章程；

       （11）公司章程規(guī)定的其他職權。

       公司法特別規(guī)定：

       （1）公司向其他企業(yè)投資或為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，應由董事會或者股東會（大會）決議。因此，章程應明確規(guī)定公司對外投資和提供擔保的決議機關。

       （2）上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會做出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

       關于股東會（大會）的召開和表決，應注意以下問題：

       （1）責任公司股東會會議分為定期和臨時兩種會議，股份公司股東大會會議分為年會和臨時會議。

       （2）股東會的定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

       （3）股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：1、董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；2、公司未彌補的虧損達到實收股本總額的1/3時；3、單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；4、董事會認為必要時；5、監(jiān)事會提議召開時；6、公司章程規(guī)定的其他情形。

       （4）股份公司的股東出席股東大會會議，所持每一股份有一個表決權。但公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會做出決議，須經出席會議的股東所持表決權“過半數(shù)”通過，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

       （5）國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國資管理機構可以授權公司董事會行使股東會部分職權，決定公司重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國資管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司的合并、分立、解散、申請破產的，應當由國資管理機構審核后，報本級人民政府批準。

       （二）董事會、執(zhí)行董事

        公司法規(guī)定，董事會對股東會或股東大會負責，行使下列職權：（第46、108條）

      （1）召集股東會或股東大會會議，并向股東會報告工作；

      （2）執(zhí)行股東會或股東大會的決議；

      （3）決定公司的經營計劃和投資方案；

      （4）制定公司的年度財務預算方案、決算方案；

      （5）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

      （6）制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

      （7）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

      （8）決定公司內部管理機構的設置；

      （9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據(jù)經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；

      （10）制定公司的基本管理制度；

      （11）公司章程規(guī)定的其他職權。

       國有獨資公司須設立董事會，董事會除行使法定董事會職權外，還行使國資監(jiān)管機構授予的職權。董事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派。其中應當有公司職工代表。

       股份公司必須設立董事會，其成員為5-19人。董事會成員中，可以有職工代表（第108條）。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會全體董事過半數(shù)選舉產生（第109條）。董事會會議分常會和臨時會議，常會每年度至少召開兩次。

       （三）高級管理人員

       《公司法》所稱的“高級管理人員”，包括公司的經理、副經理、財務負責人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。（第216條）高管負責公司日常經營管理工作。

       股份公司應當設經理職位，有限責任公司可設也可不設經理職位，相對較為靈活。

       （四）監(jiān)事會、監(jiān)事

       監(jiān)事會由股東代表和職工代表組成，人數(shù)不少于3人。為保持監(jiān)事的獨立性，高管、董事不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生。股份公司監(jiān)事會可以設副主席。監(jiān)事的任期為每屆三年，屆滿可以連選連任。

       監(jiān)事會和不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事，具有以下法定職權（第53條）：

       （1）檢查公司財務；

       （2）對董事、高管執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高管提出罷免的建議；

       （3）當董事、高管的行為損害公司利益時，要求其糾正；

       （4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時，召集和主持股東會會議；

       （5）向股東會會議提出議案；

       （6）依照《公司法》第151條的規(guī)定，對董事、高管人員提起訴訟；

       （7）公司章程規(guī)定的其他職權。

       監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事，發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司負擔。

股份公司監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。

       （五）公司決議

       公司的股東會（大會）、董事會、監(jiān)事會以作出決議的方式行使其權力。決議由決議機構成員的意思表示組成，屬于一種法律行為。決議依表決規(guī)則作出之時即告成立，無法定形式。但公司章程可以對決議的形式作出規(guī)定。

       決議首先對參與作出決議的人具有約束力，包括贊同的，棄權的和反對的。其次，決議對決議機構的全體成員具有約束力。包括未出席會議也未參加表決的股東。第三，決議調整公司內部關系，而不是公司與第三人之間的關系。

       決議的效力問題：

       1、無效：決議內容違反法律和行政法規(guī)的內容無效。

       2、可撤銷：根據(jù)公司法第22條第2、3款的規(guī)定，股東可以自決議作出之日起60天內，請求人民法院撤銷該決議。

       （六）股東權利

       股東權利可以分為兩類：一是參與管理權；二是資產收益權。

       參與管理權即參與公司意思形成、決定公司事務的權利。主要包括：表決權（第42、103條）、股東會（大會）召集權（第39、40、100、101條），查閱權（第33、79條），提案權（第102條），質詢權（第150條）撤銷公司決議或宣告決議無效的訴權（第22條）、代表訴訟的提起權（第151條）、對董事或高管的直接訴權（第152條）和解散公司的訴權（第182條）等。

       資產收益權主要有：利潤分配請求權（第34、166條）、剩余財產分配請求權（第186條）、新股優(yōu)先認購權（第35條）、異議股東退股請求權（第74、142條）、股份轉讓權（第71、137條）等。資產收益權以股東獲取股權收益為中心，具有請求一定給付的內容（以利潤分配請求權為典型）。

       國家控股或參股的股份公司亦應按照公司法關于股份公司的規(guī)定運行和管理，法律上沒有特殊規(guī)定。但值得注意的是，目前中央提出了加強國有企業(yè)黨建工作的新要求。根據(jù)習近平總書記在2016年10月召開的全國國有企業(yè)黨的建設工作會議上的相關講話精神，在公司治理方面，應加強黨的領導，在組織制度上，應健全黨組織參與重大決策的機制，強化黨組織對企業(yè)領導人員依法行權履職的監(jiān)督，黨建工作總體要求要進章程，進一步明確黨組織在公司法人治理結構中的法定地位。

       要健全完善“雙向進入、交叉任職”的領導體制，推行黨委書記、董事長“一肩挑”，黨員總經理兼任黨委副書記，經理層黨員進入黨委班子，按照有關要求配備專職黨委副書記和紀委書記。

       要健全黨組織議事決策機制，企業(yè)黨委要制定黨委議事規(guī)則，厘清黨委和其他治理主體的權責邊界，完善“三重一大”事項決策的內容、規(guī)則和程序，落實黨組織研究討論是董事會、經理層決策重大問題的前置程序的要求。

       按照“四同步”、“四對接”工作要求，在深化企業(yè)改革中，堅持黨的建設同步謀劃、黨的組織及工作機構同步設置、黨組織負責人及黨務工作人員同步配備、黨的工作同步開展，確保黨組織在企業(yè)改革發(fā)展中發(fā)揮領導核心和政治核心作用。

       這些政策導向，盡管未形成正式法律，但對于我國的公司治理制度也具有直接的現(xiàn)實意義，在相關業(yè)務活動中亦應予以充分考慮。

（本文由念桐咨詢“智行"小組康慧、曾濤供稿）