一、借殼概念（上市公司借殼VS掛牌公司借殼）

上市公司重大資產(chǎn)重組中的借殼

?判斷標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條的規(guī)定，上市公司借殼是指：自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上。

即“借殼”的認(rèn)定條件為：“控制權(quán)變更”與“購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)比例”。

?審核標(biāo)準(zhǔn)：與IPO審核標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)性趨同

上市公司購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣2,000萬(wàn)元，且符合IPO首發(fā)辦法規(guī)定的發(fā)行條件。

掛牌公司重大資產(chǎn)重組中的借殼

?《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》中未見(jiàn)關(guān)于借殼的規(guī)定。

?截至目前，證監(jiān)會(huì)與股轉(zhuǎn)系統(tǒng)官方針對(duì)公眾公司借殼尚未出臺(tái)明確界定及監(jiān)管意見(jiàn)。

?2015年8月6日，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)官方微信發(fā)布了一篇文章《新三板掛牌公司并購(gòu)重組基本不涉“借殼”行為審查效率持續(xù)提升》，該文將借殼理解為“出現(xiàn)收購(gòu)（即控制權(quán)變更）與重組（即主營(yíng)業(yè)務(wù)變更）行為的交叉”，但并非具有法律效力的定義，且對(duì)于“主營(yíng)業(yè)務(wù)變更”如何認(rèn)定未進(jìn)行說(shuō)明，總體而言，掛牌公司借殼判斷標(biāo)準(zhǔn)仍較為模糊。

?審核標(biāo)準(zhǔn)：與掛牌標(biāo)準(zhǔn)保持一致性

二、新三板“借殼”現(xiàn)狀

根據(jù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)官方微信發(fā)布的《新三板掛牌公司并購(gòu)重組基本不涉“借殼”行為審查效率持續(xù)提升》，目前新三板“借殼”現(xiàn)狀為：

?從市場(chǎng)運(yùn)行實(shí)際情況來(lái)看，截至2015年7月31日，新三板市場(chǎng)共有68家公司發(fā)生收購(gòu)事項(xiàng)，159家公司涉及重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，其中絕大部分屬于掛牌公司的產(chǎn)業(yè)整合行為，未出現(xiàn)收購(gòu)（即控制權(quán)變更）與重組（即主營(yíng)業(yè)務(wù)變更）行為的交叉，僅是單純的公司控制權(quán)變動(dòng)或資產(chǎn)結(jié)構(gòu)調(diào)整。少數(shù)掛牌企業(yè)出現(xiàn)的收購(gòu)與重組行為交叉的情形中，重組對(duì)手方與收購(gòu)方無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系，或者置入資產(chǎn)體量很小。因此都不涉及所謂的“借殼”操作。

?截至目前，新三板市場(chǎng)僅有2家公司在控制權(quán)發(fā)生變動(dòng)的同時(shí)或控制權(quán)變動(dòng)后，購(gòu)買(mǎi)置入了來(lái)自于收購(gòu)方及其關(guān)聯(lián)方的大額資產(chǎn)。對(duì)于這兩家公司的收購(gòu)和重組行為，全國(guó)股轉(zhuǎn)公司依據(jù)企業(yè)掛牌準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了審查。【但是未明確具體公司名稱(chēng)】

可見(jiàn)，目前符合股轉(zhuǎn)公司認(rèn)可的借殼條件（即“出現(xiàn)收購(gòu)（即控制權(quán)變更）與重組（即主營(yíng)業(yè)務(wù)變更）行為的交叉）“借殼”行為較為少見(jiàn)。

三、新三板“借殼”或準(zhǔn)“借殼”案例分析

【ST鼎訊（430173）】首家完成“借殼”的審核案例

（一）本次借殼的背景

掛牌公司盈利能力逐漸下降，近2年連續(xù)虧損（2013年度虧損-558.54萬(wàn)元、2014年度虧損628.29萬(wàn)元），已成為ST公司。

為了改善掛牌公司經(jīng)營(yíng)情況，提高盈利能力，吳曉翔取得公司控制權(quán)后，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，將掛牌公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)變更為汽車(chē)銷(xiāo)售，打造汽車(chē)現(xiàn)代綜合服務(wù)業(yè)。

（二）本次借殼的具體方案（兩步走）

1、控制權(quán)變更——吳曉翔通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式逐步取得掛牌公司控制權(quán)

2015年1月，王麗等人將鼎訊互動(dòng)34.9%股份通過(guò)協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓給吳曉翔。

2015年2月，曾飛等人將鼎訊互動(dòng)15.5%股份通過(guò)協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓給吳曉翔，吳曉翔持股比例增加至50.4%，公司實(shí)際控制人由曾飛變更為吳曉翔。

2、以發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的方式置入新的資產(chǎn)，掛牌公司主營(yíng)業(yè)務(wù)變更

掛牌公司原主營(yíng)業(yè)務(wù)：手機(jī)終端單機(jī)游戲、手機(jī)終端網(wǎng)絡(luò)游戲的研發(fā)與運(yùn)營(yíng)，系游戲產(chǎn)品的內(nèi)容提供商。

重組后掛牌公司主營(yíng)業(yè)務(wù)：汽車(chē)銷(xiāo)售。

（三）本次借殼過(guò)程簡(jiǎn)介

2015年2月17日，鼎訊互動(dòng)發(fā)布公告宣布公司實(shí)際控制人由曾飛變更為吳曉翔。吳曉翔承諾將在一年內(nèi)將其控制的部分企業(yè)置入。

2015年4月8日，鼎訊互動(dòng)發(fā)布公告，宣布實(shí)施重大資產(chǎn)重組停止轉(zhuǎn)讓?zhuān)?o:p>

2015年4月30日，鼎訊互動(dòng)公告了重組報(bào)告書(shū)等法定披露文件，以發(fā)行股份方式購(gòu)買(mǎi)振業(yè)集團(tuán)、李蓬龍及肖娜霞合計(jì)持有的廣東歐美城100%股權(quán)【廣東歐美城即吳曉翔控制的企業(yè)】。

2015年10月27日，ST鼎訊公告了更正后的重組報(bào)告書(shū)等法定披露文件，并于2015年10月28日開(kāi)市時(shí)起恢復(fù)轉(zhuǎn)讓。

（四）本次借殼的分析

從掛牌時(shí)間成本和操作成本來(lái)看，本次借殼的成本要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)正常掛牌流程。

ST鼎訊于2015年4月30日披露重組報(bào)告書(shū)，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)分別于2015年6月24日、2015年7月27日進(jìn)行了兩次反饋，并根據(jù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求對(duì)標(biāo)的公司進(jìn)行了是否符合掛牌條件的核查與說(shuō)明，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)10月底才予以放行（從披露重組材料到獲得核準(zhǔn)，歷時(shí)6個(gè)月），表達(dá)了監(jiān)管層的審慎態(tài)度。

【亞錦科技（830806）】

（一）本次重組的背景

1、亞錦科技經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小且連續(xù)虧損，未來(lái)盈利前景不明朗。

亞錦科技主營(yíng)業(yè)務(wù)為醫(yī)療衛(wèi)生軟件的研發(fā)、銷(xiāo)售及售后服務(wù)。近一年來(lái)，公司處于虧損狀態(tài)。

2、通過(guò)本次交易，南孚電池60%股權(quán)將注入公眾公司，利用公眾公司的資本運(yùn)作平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)公眾公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型，提升公眾公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。

（二）本次重組的具體方案

亞錦科技發(fā)行26.4億元的股份收購(gòu)大豐電器其持有的南孚電池60%股權(quán)。本次交易完成后，亞錦科技的注冊(cè)資本由500萬(wàn)元變更為26.45億元，亞錦科技的控股股東由彭利安變更為大豐電器，亞錦科技的實(shí)際控制人由彭利安變更為吳尚志和焦樹(shù)閣。

注入資產(chǎn)規(guī)模：亞錦科技截至2014年12月31日總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)分別為5,977,110.99元、5,165,097.26元；南孚電池截至2015年6月30日總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)分別為1,487,202,018.47元、1,256,094,403.21元；本次交易南孚電池60%股權(quán)經(jīng)協(xié)商成交金額為26.4億元。標(biāo)的資產(chǎn)的資產(chǎn)總額占亞錦科技資產(chǎn)總額的441%；凈資產(chǎn)占亞錦科技凈資產(chǎn)的511%。

（三）本次重組的進(jìn)展

根據(jù)亞錦科技的公告，2015年9月30日公告了重組報(bào)告書(shū)等文件。目前尚未收到反饋意見(jiàn)，仍處于暫停轉(zhuǎn)讓狀態(tài)。

（四）本次重組的分析

1、控制權(quán)變更

本次重組完成后，控股股東及實(shí)際控制人均發(fā)生了變化。

2、主營(yíng)業(yè)務(wù)變更

根據(jù)重組報(bào)告書(shū)，本次交易完成后，亞錦科技最主要的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)將由軟件行業(yè)變?yōu)殡姵匦袠I(yè)，發(fā)展以電池研發(fā)生產(chǎn)銷(xiāo)售為核心的商業(yè)模式。

根據(jù)股權(quán)公司的最新審核政策，本次重組構(gòu)成借殼。

不同于ST鼎訊先取得掛牌公司控制權(quán)，再注入資產(chǎn)，南孚電池借殼亞錦科技采取的是一步到位的借殼方式，即注入資產(chǎn)與控制權(quán)變更同步完成。

（未完待續(xù)）