關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的判斷，目前主要根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)、上交所、香港聯(lián)交所的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行，實(shí)務(wù)中，監(jiān)管部門主要按照形式與實(shí)質(zhì)結(jié)合，實(shí)質(zhì)重于形式的觀點(diǎn)判斷。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次發(fā)行股票并上市管理辦法》和《上市公司治理準(zhǔn)則》第27條

       同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指上市公司或者擬上市公司的控股股東及其下屬的其他單位，不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)。

上交所《控股股東和實(shí)際控制人行為指引》第 2.6.1 條

       控股股東、實(shí)際控制人不得與上市公司在業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、產(chǎn)品可替代性等方面存在可能損害上市公司利益的競(jìng)爭(zhēng)。

《上海證券交易所上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為指引》第 6.5 條

       控股股東、實(shí)際控制人為自然人的，其父母、配偶和子女主體的行為視同控股股東、實(shí)際控制人行為。

香港主板《上市規(guī)則》8.10

       如新申請(qǐng)人的控股股東除在申請(qǐng)人業(yè)務(wù)占有權(quán)益外，也在另一業(yè)務(wù)占有權(quán)益，而該業(yè)務(wù)直接或間接與申請(qǐng)人的業(yè)務(wù)構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)或者可能的競(jìng)爭(zhēng)。若構(gòu)成或可能構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，申請(qǐng)人須根據(jù)《上市規(guī)則》第 8.10(1)(a)(iii)條的規(guī)定，在上市文件的顯眼位置披露除外業(yè)務(wù)和公司管理層的實(shí)際情況及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的原因，以方便投資者理性投資；披露其能獨(dú)立于除外業(yè)務(wù)的理由；披露申請(qǐng)人與除外業(yè)務(wù)是如何根據(jù)各自的利益獨(dú)立營(yíng)業(yè)等資料事實(shí)。

       綜上所述，就同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主體范圍而言，上述三方均認(rèn)為，控股股東是同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的主要競(jìng)爭(zhēng)方。其中，中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)均是競(jìng)爭(zhēng)方，上海交易所在中國(guó)證監(jiān)會(huì)界定的基礎(chǔ)上，將作為自然人的控股股東、實(shí)際控制人之配偶、子女納入同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主體范圍，較中國(guó)證監(jiān)會(huì)的認(rèn)定范圍有所擴(kuò)大。就三方對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題的態(tài)度來看，中國(guó)證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題采取絕對(duì)禁止的態(tài)度，而香港聯(lián)交所的態(tài)度較之更為寬容，其允許同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在，但要求競(jìng)爭(zhēng)方予以充分披露。

在監(jiān)管實(shí)務(wù)中，一般采取以下標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系：

（一）產(chǎn)品或服務(wù)可替代性 + 共同的目標(biāo)客戶標(biāo)準(zhǔn)

       最直觀的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)應(yīng)該是提供相同或相似的產(chǎn)品或服務(wù)，有共同的目標(biāo)客戶或潛在的客戶。產(chǎn)品或服務(wù)的可替代性和共同的目標(biāo)客戶是其構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的兩個(gè)要素，缺一不可。缺少其中一個(gè)要素，均不構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。應(yīng)從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對(duì)象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場(chǎng)差別等方面進(jìn)行判斷。

（二）銷售市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)

       銷售市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)是指競(jìng)爭(zhēng)方與（擬）上市公司的業(yè)務(wù)雖有重合，但銷售市場(chǎng)存在明顯可細(xì)分的市場(chǎng)差別，且該市場(chǎng)細(xì)分是客觀的、切實(shí)可行的，不存在利益沖突，這時(shí)應(yīng)視為不存在業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。這亦是同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)的一種方式。

       一般情況下，如果兩者的業(yè)務(wù)相同，如無特殊情況，就直接認(rèn)定為存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)?！巴瑯I(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的說法除非有充分有力的證據(jù)予以證明（比如有不同的客戶對(duì)象，有不同的市場(chǎng)區(qū)域，存在明顯的市場(chǎng)細(xì)分差別，而且該市場(chǎng)細(xì)分是客觀的，不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等），否則一般很難得到監(jiān)管部門的認(rèn)可。

       目前，監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，通常會(huì)關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：

在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體的判斷方面

       從實(shí)際控制的角度劃分為兩類，第一類包括公司的第一大股東、通過協(xié)議或公司章程等對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有實(shí)際控制權(quán)的股東、可以控制公司董事會(huì)的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司。

在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的判斷方面

       主要考察以下因素：

       ①考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對(duì)象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對(duì)象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)及利益沖突。

       ②如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的重要方面。

       ③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點(diǎn)和業(yè)務(wù)方式。有時(shí)在具體個(gè)案中，監(jiān)管部門也會(huì)結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點(diǎn)和業(yè)務(wù)運(yùn)作模式，來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

       如果同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的發(fā)生有特定歷史背景，且目前整合困難，那么在充分信息披露的情況下，可以嘗試承諾上市后解決，但是要詳細(xì)說明目前整合存在障礙的原因，并對(duì)未來整合的可行性和預(yù)期有著明確的表述。但該方式是否能得到監(jiān)管部門的認(rèn)可，存在一定風(fēng)險(xiǎn)。

目前實(shí)務(wù)中認(rèn)定同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)觀點(diǎn)總結(jié)：

       1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)不僅僅指業(yè)務(wù)相同，業(yè)務(wù)相似也構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

       2、財(cái)務(wù)投資者控制的公司之間，不構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

       3、若公司和關(guān)聯(lián)方從事具有相互替代性的產(chǎn)業(yè)，則同樣構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

       4、通過劃分市場(chǎng)的方式來解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，已不被認(rèn)可。

       5、同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)的說法，一般很難得到監(jiān)管部門的認(rèn)可。

       6、公司的控股股東、實(shí)際控制人夫妻雙方直系親屬擁有與公司密切相關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)，原則上認(rèn)定為構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；其他親屬的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)行個(gè)案分析判斷。

       同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)可以在上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方之間建立隱蔽且順暢的利益轉(zhuǎn)移通道，從而構(gòu)成對(duì)上市公司及廣大投資者的利益損害，因此，無論審核理念發(fā)生何種改變，對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問題，監(jiān)管層從來沒有絲毫放松。同時(shí)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題又是一個(gè)復(fù)雜而較難判斷的問題，因此，在分析判斷、解決方案設(shè)計(jì)和選擇時(shí)，要追求“嚴(yán)格和謹(jǐn)慎”，任何輕率、簡(jiǎn)單、僥幸的心理都可能是風(fēng)險(xiǎn)的開始。在成本可容忍的前提下，判斷出現(xiàn)疑問時(shí)，應(yīng)盡量斷定為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，在處理同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，也應(yīng)盡量采用更為徹底的方案，以避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)。